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            改進訴訟財產保全措施,保障企業資金的合法權益|清華五道口金融學院校友觀點

            清華大學五道口金融學院 2020-11-17 瀏覽量: 1698

            民建會員、綠地城市建設發展集團有限公司總裁助理談翔(清華-康奈爾雙學位金融MBA2017級校友)和民建會員、綠地城市建設發展集團有限公司法務部部長孫嘯東反映,根據我國民事訴訟法規定,原告申請訴訟財產保全的前提必須是在給付之訴中(如要求被告給付貨款),主動提出采取的為避免將來的生效判決不能執行或難以執行的必要性保全。申請財產保全時,原告還需提供對應擔保,以便賠償可能因保全錯誤對被保全方造成的損失。但是,目前民事訴訟法對訴訟財產保全應當提供的擔保數額未作規定,在過去司法實踐中該擔保的數額通常遠遠高于可能對被保全方造成的財產損失,導致擔保要求過高,訴訟財產保全適用比例過低,保全作用難以有效發揮。

              

            《最高人民法院關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》于2016年起開通了保險公司為司法財產保全提供擔保的相關路徑,保險公司向原告通常僅收取需保全數額萬分之3-5的費用,即可提供擔保函,從而便可啟動訴訟財產保全,這大大降低了原告申請保全的成本。隨著近年來訴訟財產保全責任保險業務的完善與開展,申請財產保全的門檻降低,目前的司法審判中訴訟保全獲得了越來越多的應用,由此導致的財產保全錯誤案件也就更為頻發。

            對于因為財產保全錯誤而產生的損害賠償認定標準,目前我國法律尚未作出明確規定,對于資金被錯誤凍結的司法實踐是由被告提供銀行貸款合同等證據證明利息損失,或直接參照同期LPR(即Loan Prime Rate,貸款市場報價利率,以下簡稱“LPR”)作為賠償標準。但對于企業來講,企業向銀行融資貸款不僅限于表面上的融資利息,且融資資金目的是進行流轉增值,而非單純的利息損失。由于保全成本從原有的百分之三十現金擔保,改為萬分之3-5的保險公司擔保,而保全錯誤的代價僅僅是承擔LPR利息費用。越來越多的原告在訴訟時采取了訴訟保全措施,曾今的訴訟財產保全初衷是為避免生效判決不能得到履行而制定的保障措施,而現今的訴訟財產保全卻已然成了一個訴訟策略,并存在被濫用的傾向。比如,有部分惡意的原告可能通過將被告財產凍結,抓住被告對資金使用的迫切心里,從而迫使被告妥協讓步,導致被告為了盡快解封使用資金會向原告支付超額賠償金。這種策略在案值較大的案件中就尤為突出。為此,從保障營商環境的角度來看,應當采取一定的措施,當錯誤保全發生時應當給予被告更為合理的補償,從而使原告在采取保全措施前能夠三思而后行,減少錯誤保全的發生。主要理由如下:

            1、提高損害賠償標準并不會鼓勵“惡意”維權。

              損害賠償請求權的啟動有嚴格法律規定,司法實踐中各地區法院對保全錯誤的損害賠償請求權的認定標準從“敗訴論”逐漸轉為“主觀過錯論”,故若無證據證明原告的保全申請存在故意或者重大過失的主觀過錯,被告申請錯誤保全造成的損失難獲支持。

            2、被凍結的資金權益應當獲得對等保護。

            原告申請訟保財產保全措施的效力將維持到生效的法律文書執行完畢時止。故一件有爭議的訴訟案件,可能會經歷一審、二審,整個訴訟程序下來少則9個月,多則1-2年。訴訟期間,凍結資金始終“睡”在當事人的銀行賬戶中無法挪作他用。從經濟學角度講,這是對資金最大的浪費,而錯誤保全后的賠償目前司法實踐中僅僅是銀行貸款利息,且不包括其他任何財務費用及維權費用。

            3、有利于避免司法資源的浪費。

            有鑒于此,為確保訴訟保全措施的合理使用,確保應該被保全的被保全,不應該被保全的不被惡意保全。

            為此,建議:

            1、開放反擔保措施,使被凍結資金也有活起來的機會。

            保全容易,解封難。是目前司法實踐中較為常見的問題,保險機構有個不成文的規定,即如果原告使用的保函做訴訟保全,那么任何一家保險公司都不會為被告提供保函做反擔保。而銀行也尚未開拓過反擔保類型的銀行保函業務。只有將現金“捧”到法院,才有望在訴訟階段解除查封,但這顯然有些畫蛇添足。建議法院、銀行業、保險業共同探索開放反擔保。

            最低以行業或社會平均利潤率,最高以LPR四倍利率,確定損害賠償金的計算標準。

            從杠桿資金角度出發,以及企業融資的目的在于流轉并賺取利潤。資金的被凍結其實不能單看資金的貸款損失,其中還有財務成本、機會成本等深層次問題。一旦被認定為錯誤保全,應當加大對錯誤保全人的處罰力度,從而做到警示和防范作用。

            3、加強訴訟保全與否的必要審查機制。

            目前但凡有申請有保函似乎都能完成保全措施,這其實是與訴訟保全機制相背離的,我國《民訴法》明確規定,訴訟保全的目的是為了避免將來的生效判決不能執行或難以執行的必要性保全。而非常規性措施,因此應當對保全的必要性作出一定的審查。以免有能力履行的企業被掛上凍結資金的負面信息,從而對其信用造成一定影響。

            4、對于特定用途的賬戶,不應當采取保全措施。

            財政監管賬戶、農民工保證金專用賬戶等,這類特定用的賬戶款項,雖然名義上系被凍結企業,但被凍結企業對該賬戶中的資金沒有實際控制權和使用權,最終也不歸被凍結企業所有,因此不應當視為可凍結資金。

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            清華-康奈爾雙學位金融MBA

            Cornell-Tsinghua Dual Degree Finance MBA

            編輯:精衛

            * 文章為作者獨立觀點,不代表MBAChina立場。采編部郵箱:news@mbachina.com,歡迎交流與合作。

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